外國企業(yè)擬在中國設(shè)立外商投資企業(yè)初期，如果對于設(shè)立的程序及風(fēng)險點能夠有一定了解，將更大程度地避免因?qū)ο嚓P(guān)政策及法律法規(guī)不了解而產(chǎn)生的不必要的時間成本及經(jīng)濟(jì)成本的投入。在此，筆者將分享辦理外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的實務(wù)經(jīng)驗，希望對今后大家承辦涉外法律業(yè)務(wù)有一定幫助。

外國企業(yè)啟動在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)的程序，應(yīng)首先通過擬設(shè)立外商投資企業(yè)所在地的工商局進(jìn)行工商登記程序。因各地工商局對于外商投資企業(yè)的設(shè)立程序所涉及到的表格填寫及辦理時間長度有差異，故建議在啟動設(shè)立程序之前，應(yīng)前往當(dāng)?shù)毓ど叹秩媪私馑杼顚懙奈臅愋图澳０濉r間長度以及需要提交的支撐文件。下面，以筆者所承辦的一個案件為例，列明設(shè)立外商投資企業(yè)程序中應(yīng)提交的文件明細(xì)，僅供參考：

外商投資企業(yè)設(shè)立之后，如因相關(guān)登記事項需要作出變更，則應(yīng)針對變更事項作出股東會決議或股東決定，并提供變更之后的章程修正案。此處應(yīng)注意，針對股東會決議或股東決定以及章程修正案股東應(yīng)履行的簽章義務(wù)，因為外商投資企業(yè)的股東為境外的外籍法人股東或自然人，可能需要更多的時間成本，建議企業(yè)擬作變更時，應(yīng)首先與當(dāng)?shù)毓ど叹执_認(rèn)需要提交的變更事項文件，以節(jié)約時間成本。

在完成工商登記程序并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之后，該外商投資企業(yè)如不涉及國家規(guī)定實施準(zhǔn)入特別管理措施的，應(yīng)根據(jù)商務(wù)部于2018年6月30日發(fā)布的《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》進(jìn)行備案程序，具體備案程序如下：

外商投資綜合管理信息系統(tǒng)

1.在線提交材料

（1）外商投資企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)材料或外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照

（2）外商投資企業(yè)全體投資者（或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人）或其授權(quán)代表簽署的《外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報承諾書》

（3）外商投資企業(yè)全體投資者（或外商投資股份有限公司董事會）或外商投資企業(yè)指定代表或者共同委托代理人的證明，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明

（4）外商投資企業(yè)投資者委托他人簽署相關(guān)文件的證明，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明（未委托他人簽署相關(guān)文件的，無需提供）

（5）投資者的主體資格證明或自然人身份證明

（6）法定代表人的自然人身份證明

（7）外商投資企業(yè)最終實際控制人股權(quán)架構(gòu)圖（注意：應(yīng)提供樹形結(jié)構(gòu)圖）

前述文件原件為外文的，應(yīng)同時上傳提交中文翻譯件，外商投資企業(yè)或其投資者應(yīng)確保中文翻譯件內(nèi)容與外文原件內(nèi)容保持一致。

2.《外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報承諾書》

（1）承諾人應(yīng)包括外商投資企業(yè)全體投資者或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人。

（2）備案系統(tǒng)提供了承諾書模板，需提前下載并完成承諾人簽章。

3.備案回執(zhí)

（1）備案機(jī)構(gòu)取得外商投資企業(yè)設(shè)立或變更備案信息后，對填報信息形式上的完整性和準(zhǔn)確性進(jìn)行核對，并對申報事項是否屬于備案范圍進(jìn)行甄別。屬于備案范圍的，備案機(jī)構(gòu)應(yīng)在3個工作日內(nèi)完成備案。不屬于備案范圍的，備案機(jī)構(gòu)應(yīng)在3個工作日內(nèi)在線通知外商投資企業(yè)或其投資者按有關(guān)規(guī)定辦理，并通知相關(guān)部門依法處理。

（2）備案完成后，外商投資企業(yè)或其投資者可憑加蓋公章的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）向備案機(jī)構(gòu)領(lǐng)取《外商投資企業(yè)設(shè)立備案回執(zhí)》或《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》。

4.變更備案

如外商投資企業(yè)設(shè)立并備案之后，發(fā)生了任何登記事項的變更，企業(yè)應(yīng)在領(lǐng)取變更之后的營業(yè)執(zhí)照后，及時登錄外商投資綜合管理信息系統(tǒng)進(jìn)行變更備案登記，并領(lǐng)取《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》。

如設(shè)立的外商投資企業(yè)涉及到從事貨物進(jìn)出口或技術(shù)進(jìn)出口的對外貿(mào)易經(jīng)營，則應(yīng)在完成商務(wù)委備案程序之后，及時完成對外貿(mào)易經(jīng)營者備案登記，具體程序應(yīng)按照“商務(wù)部業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺”中“對外貿(mào)易”版塊的指引進(jìn)行網(wǎng)上登記操作。下面，以筆者所承辦的一個案件為例，列明對外貿(mào)易經(jīng)營者備案登記應(yīng)提交的文件明細(xì)，僅供參考：

備案通過后，即可領(lǐng)取《對外貿(mào)易經(jīng)營者備案登記表》。

上述企業(yè)設(shè)立及備案程序完成之后，應(yīng)及時前往銀行開立賬戶，以便外商投資企業(yè)的股東將投資款從境外匯入并結(jié)匯后開展在中國境內(nèi)的業(yè)務(wù)。此處應(yīng)注意，外商投資企業(yè)在銀行開立外幣資本金賬戶時，一般需向銀行提供《外商投資企業(yè)設(shè)立備案回執(zhí)》或者《對外貿(mào)易經(jīng)營者備案登記表》，否則銀行將無法開立外幣資本金賬戶。

外商投資企業(yè)的股東以外幣幣種將投資款匯入中國境內(nèi)開立的賬戶，通過銀行結(jié)匯之后，企業(yè)可將資金用于正常貿(mào)易項下。此處應(yīng)注意，銀行結(jié)匯時，除用于企業(yè)日常備用金項下不需要提供合同與發(fā)票，其他情況下均應(yīng)提供符合企業(yè)經(jīng)營范圍的正常交易項下的合同與發(fā)票作為支撐材料，以證明企業(yè)的合法資金用途。

根據(jù)《關(guān)于開展2019年外商投資企業(yè)年度投資經(jīng)營信息聯(lián)合報告的通知》，在我國境內(nèi)依法設(shè)立并登記注冊的外商投資企業(yè)，應(yīng)于2019年4月1日至6月30日期間，登錄“全國外商投資企業(yè)年度投資經(jīng)營信息聯(lián)合報告”平臺（http://www.lhnb.gov.cn/），填報2018年度投資經(jīng)營信息。相關(guān)數(shù)據(jù)信息將在商務(wù)、財政、稅務(wù)、統(tǒng)計、外匯部門間實現(xiàn)共享。2019年度設(shè)立的外商投資企業(yè)，自下一年度起填報企業(yè)年度投資經(jīng)營信息。外商投資企業(yè)在經(jīng)營過程中應(yīng)隨時關(guān)注相關(guān)政策及法律法規(guī)規(guī)章等的發(fā)布，以及時履行相關(guān)義務(wù)，滿足合規(guī)性要求，為企業(yè)在中國境內(nèi)開展業(yè)務(wù)創(chuàng)造一個良好的環(huán)境。

（作者：鄭鵬  盧露）