外國(guó)企業(yè)擬在中國(guó)設(shè)立外商投資企業(yè)初期，如果對(duì)于設(shè)立的程序及風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)能夠有一定了解，將更大程度地避免因?qū)ο嚓P(guān)政策及法律法規(guī)不了解而產(chǎn)生的不必要的時(shí)間成本及經(jīng)濟(jì)成本的投入。在此，筆者將分享辦理外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，希望對(duì)今后大家承辦涉外法律業(yè)務(wù)有一定幫助。

外國(guó)企業(yè)啟動(dòng)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)的程序，應(yīng)首先通過(guò)擬設(shè)立外商投資企業(yè)所在地的工商局進(jìn)行工商登記程序。因各地工商局對(duì)于外商投資企業(yè)的設(shè)立程序所涉及到的表格填寫及辦理時(shí)間長(zhǎng)度有差異，故建議在啟動(dòng)設(shè)立程序之前，應(yīng)前往當(dāng)?shù)毓ど叹秩媪私馑杼顚懙奈臅愋图澳０濉r(shí)間長(zhǎng)度以及需要提交的支撐文件。下面，以筆者所承辦的一個(gè)案件為例，列明設(shè)立外商投資企業(yè)程序中應(yīng)提交的文件明細(xì)，僅供參考：

外商投資企業(yè)設(shè)立之后，如因相關(guān)登記事項(xiàng)需要作出變更，則應(yīng)針對(duì)變更事項(xiàng)作出股東會(huì)決議或股東決定，并提供變更之后的章程修正案。此處應(yīng)注意，針對(duì)股東會(huì)決議或股東決定以及章程修正案股東應(yīng)履行的簽章義務(wù)，因?yàn)橥馍掏顿Y企業(yè)的股東為境外的外籍法人股東或自然人，可能需要更多的時(shí)間成本，建議企業(yè)擬作變更時(shí)，應(yīng)首先與當(dāng)?shù)毓ど叹执_認(rèn)需要提交的變更事項(xiàng)文件，以節(jié)約時(shí)間成本。

在完成工商登記程序并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之后，該外商投資企業(yè)如不涉及國(guó)家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施的，應(yīng)根據(jù)商務(wù)部于2018年6月30日發(fā)布的《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》進(jìn)行備案程序，具體備案程序如下：

外商投資綜合管理信息系統(tǒng)

1.在線提交材料

（1）外商投資企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)材料或外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照

（2）外商投資企業(yè)全體投資者（或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人）或其授權(quán)代表簽署的《外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報(bào)承諾書》

（3）外商投資企業(yè)全體投資者（或外商投資股份有限公司董事會(huì)）或外商投資企業(yè)指定代表或者共同委托代理人的證明，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明

（4）外商投資企業(yè)投資者委托他人簽署相關(guān)文件的證明，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明（未委托他人簽署相關(guān)文件的，無(wú)需提供）

（5）投資者的主體資格證明或自然人身份證明

（6）法定代表人的自然人身份證明

（7）外商投資企業(yè)最終實(shí)際控制人股權(quán)架構(gòu)圖（注意：應(yīng)提供樹形結(jié)構(gòu)圖）

前述文件原件為外文的，應(yīng)同時(shí)上傳提交中文翻譯件，外商投資企業(yè)或其投資者應(yīng)確保中文翻譯件內(nèi)容與外文原件內(nèi)容保持一致。

2.《外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報(bào)承諾書》

（1）承諾人應(yīng)包括外商投資企業(yè)全體投資者或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人。

（2）備案系統(tǒng)提供了承諾書模板，需提前下載并完成承諾人簽章。

3.備案回執(zhí)

（1）備案機(jī)構(gòu)取得外商投資企業(yè)設(shè)立或變更備案信息后，對(duì)填報(bào)信息形式上的完整性和準(zhǔn)確性進(jìn)行核對(duì)，并對(duì)申報(bào)事項(xiàng)是否屬于備案范圍進(jìn)行甄別。屬于備案范圍的，備案機(jī)構(gòu)應(yīng)在3個(gè)工作日內(nèi)完成備案。不屬于備案范圍的，備案機(jī)構(gòu)應(yīng)在3個(gè)工作日內(nèi)在線通知外商投資企業(yè)或其投資者按有關(guān)規(guī)定辦理，并通知相關(guān)部門依法處理。

（2）備案完成后，外商投資企業(yè)或其投資者可憑加蓋公章的外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）向備案機(jī)構(gòu)領(lǐng)取《外商投資企業(yè)設(shè)立備案回執(zhí)》或《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》。

4.變更備案

如外商投資企業(yè)設(shè)立并備案之后，發(fā)生了任何登記事項(xiàng)的變更，企業(yè)應(yīng)在領(lǐng)取變更之后的營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，及時(shí)登錄外商投資綜合管理信息系統(tǒng)進(jìn)行變更備案登記，并領(lǐng)取《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》。

如設(shè)立的外商投資企業(yè)涉及到從事貨物進(jìn)出口或技術(shù)進(jìn)出口的對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)，則應(yīng)在完成商務(wù)委備案程序之后，及時(shí)完成對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)者備案登記，具體程序應(yīng)按照“商務(wù)部業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺(tái)”中“對(duì)外貿(mào)易”版塊的指引進(jìn)行網(wǎng)上登記操作。下面，以筆者所承辦的一個(gè)案件為例，列明對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)者備案登記應(yīng)提交的文件明細(xì)，僅供參考：

備案通過(guò)后，即可領(lǐng)取《對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)者備案登記表》。

上述企業(yè)設(shè)立及備案程序完成之后，應(yīng)及時(shí)前往銀行開立賬戶，以便外商投資企業(yè)的股東將投資款從境外匯入并結(jié)匯后開展在中國(guó)境內(nèi)的業(yè)務(wù)。此處應(yīng)注意，外商投資企業(yè)在銀行開立外幣資本金賬戶時(shí)，一般需向銀行提供《外商投資企業(yè)設(shè)立備案回執(zhí)》或者《對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)者備案登記表》，否則銀行將無(wú)法開立外幣資本金賬戶。

外商投資企業(yè)的股東以外幣幣種將投資款匯入中國(guó)境內(nèi)開立的賬戶，通過(guò)銀行結(jié)匯之后，企業(yè)可將資金用于正常貿(mào)易項(xiàng)下。此處應(yīng)注意，銀行結(jié)匯時(shí)，除用于企業(yè)日常備用金項(xiàng)下不需要提供合同與發(fā)票，其他情況下均應(yīng)提供符合企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍的正常交易項(xiàng)下的合同與發(fā)票作為支撐材料，以證明企業(yè)的合法資金用途。

根據(jù)《關(guān)于開展2019年外商投資企業(yè)年度投資經(jīng)營(yíng)信息聯(lián)合報(bào)告的通知》，在我國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立并登記注冊(cè)的外商投資企業(yè)，應(yīng)于2019年4月1日至6月30日期間，登錄“全國(guó)外商投資企業(yè)年度投資經(jīng)營(yíng)信息聯(lián)合報(bào)告”平臺(tái)（http://www.lhnb.gov.cn/），填報(bào)2018年度投資經(jīng)營(yíng)信息。相關(guān)數(shù)據(jù)信息將在商務(wù)、財(cái)政、稅務(wù)、統(tǒng)計(jì)、外匯部門間實(shí)現(xiàn)共享。2019年度設(shè)立的外商投資企業(yè)，自下一年度起填報(bào)企業(yè)年度投資經(jīng)營(yíng)信息。外商投資企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中應(yīng)隨時(shí)關(guān)注相關(guān)政策及法律法規(guī)規(guī)章等的發(fā)布，以及時(shí)履行相關(guān)義務(wù)，滿足合規(guī)性要求，為企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)開展業(yè)務(wù)創(chuàng)造一個(gè)良好的環(huán)境。

（作者：鄭鵬  盧露）