工期延誤如何認(rèn)定是施工單位關(guān)心的問題，“新冠肺炎”疫情可能被認(rèn)定為不可抗力是目前法律人的主流觀點(diǎn)，那么是否所有施工單位都能以“不可抗力”提出工期順延呢？答案是否定的。

（一）從引發(fā)工期延誤的原因分析 

施工單位只有在因“新冠肺炎”疫情受到實(shí)質(zhì)性影響的情況下，才能主張工期順延。若工程延誤的事實(shí)發(fā)生在本次春節(jié)假期之前，則不是因“新冠肺炎”疫情受到影響；若是未因“新冠肺炎”疫情受到實(shí)質(zhì)性影響，均不能援引“新冠肺炎”疫情申請(qǐng)工期順延。合同已對(duì)疫情期間的合同履行作了事先或事后的安排，疫情對(duì)合同履行并不會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，則也不應(yīng)將疫情認(rèn)定為合同履行的不可抗力因素。

（二）從已簽訂施工合同使用的范本條款分析 

使用住建部2013版本和2017版本范本簽訂《建設(shè)工程施工合同》的施工單位，可援引通用條款17.3.2款（17.3.2 因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期。）得到工期順延。

（三）合同未約定不可抗力的分析 

考慮到部分施工單位并未使用上述范本合同的通用條款或未在施工合同中對(duì)不可抗力作出明確約定，則可依據(jù)《合同法》第117條第1款第1句 “因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。”，由施工單位向監(jiān)理人/發(fā)包人提出申請(qǐng)。

其中的“免除責(zé)任”主要是指免除違約責(zé)任，即受疫情不可抗力影響的當(dāng)事人免除承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失等違約責(zé)任。

結(jié)合本次“新冠肺炎”疫情發(fā)生期間是春節(jié)假期，施工單位人員已經(jīng)在休春假，加上目前各級(jí)政府部門對(duì)施工單位復(fù)工的要求有嚴(yán)格控制，在正式復(fù)工前，可能只會(huì)引發(fā)施工單位復(fù)工人員的工資費(fèi)用的負(fù)擔(dān)。住建部2013版本和2017版本范本簽訂的《建設(shè)工程施工合同》通用條款約定：不可抗力導(dǎo)致施工單位停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)。

（二）法定處理原則 

若是援引《合同法》第117條第1款第1句認(rèn)定的不可抗力引發(fā)工期延誤，其中的“免除責(zé)任”主要是指免除違約責(zé)任，即受疫情不可抗力影響的當(dāng)事人免除承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失等違約責(zé)任。

1.2020年1月28日，四川省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳發(fā)布《關(guān)于切實(shí)做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情建筑工地防控工作的緊急通知》，要求凡是疫情防控措施落實(shí)不到位、項(xiàng)目管理人員未到崗及安全條件不合格的，應(yīng)暫緩開工復(fù)工。

2.2020年1月30日，成都市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局、成都市衛(wèi)生健康委員會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于做好成都市建設(shè)工程項(xiàng)目新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》。

3.2020年2月1日，四川省辦公廳發(fā)布《關(guān)于在新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間企業(yè)靈活安排工作的通知》，要求各類企業(yè)根據(jù)疫情防控情況及企業(yè)自身情況自行決定復(fù)工情況。

4.2020年2月2日，四川省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳發(fā)布《關(guān)于印發(fā)<四川省新型冠狀病毒感染的肺炎疫情建筑工地防控指南>的通知》。

5.2020年2月2日，成都市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步做好建設(shè)工程項(xiàng)目節(jié)后復(fù)工的通知》（成住建防疫發(fā)〔2020〕14號(hào)），要求嚴(yán)格復(fù)工程序、分類有序復(fù)工。未取得復(fù)工通知的項(xiàng)目，勞務(wù)公司不得組織勞務(wù)人員提前返蓉。

6.2020年2月2日，成都市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)建設(shè)領(lǐng)域勞務(wù)作業(yè)人員新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》（成住建防疫發(fā)〔2020〕16號(hào)），要求按照“排查—申請(qǐng)—復(fù)核通過—用工確認(rèn)—組織返蓉返崗”的程序復(fù)工。勞務(wù)分包企業(yè)負(fù)責(zé)所屬人員的排查并建立臺(tái)賬；施工總承包企業(yè)在勞務(wù)分包企業(yè)完成排查并落實(shí)防控措施后，提出復(fù)工備案申請(qǐng)；項(xiàng)目屬地住建行政主管部門復(fù)核通過，下發(fā)準(zhǔn)予復(fù)工通知書；施工總承包企業(yè)對(duì)項(xiàng)目各勞務(wù)隊(duì)伍排查情況進(jìn)行確認(rèn)；勞務(wù)分包企業(yè)待施工總承包企業(yè)確認(rèn)同意后，組織農(nóng)民工返蓉返崗。復(fù)工申請(qǐng)未經(jīng)批準(zhǔn)，不得通知人員返蓉。

7.2020年2月5日，成都市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局印發(fā)《關(guān)于做好疫情防控期間建設(shè)工程安全生產(chǎn)工作的通知》，要求“要加強(qiáng)疫情防控期間建設(shè)工程安全生產(chǎn)檢查抽查，對(duì)不具備復(fù)工條件強(qiáng)行施工的項(xiàng)目，或?qū)徍送ㄟ^允許復(fù)工，但在施工過程中降低疫情防控或安全生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，疫情防控或安全措施落實(shí)不到位的項(xiàng)目，責(zé)令停工整改，重新申請(qǐng)復(fù)核后方能復(fù)工；對(duì)拒不整改繼續(xù)施工的項(xiàng)目，納入信用管理并實(shí)施聯(lián)合懲戒。”

8.2020年2月6日，成都市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局印發(fā)《關(guān)于做好成都市建設(shè)工程項(xiàng)目復(fù)工核查的通知》，明確企業(yè)提交復(fù)工申請(qǐng)相關(guān)資料后，經(jīng)住建行政主管部門核查通過后，才能出具準(zhǔn)予復(fù)工通知。

（二）重慶市 

1. 2020年1月28日，重慶市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組綜合辦公室印發(fā)《關(guān)于我市企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)有關(guān)工作的通知》，要求“本市行政區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)復(fù)工、復(fù)產(chǎn)時(shí)間不得早于2020年2月9日24時(shí)。”

2. 2020年1月28日，重慶市住建委印發(fā)《關(guān)于全力做好建筑工地新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》，要求“延后開（復(fù)）工時(shí)間。全市房屋市政工程項(xiàng)目工地節(jié)后開（復(fù)）工時(shí)間不得早于2月8日24時(shí)。因特殊情況必須提前開（復(fù)）工的項(xiàng)目，需達(dá)到市衛(wèi)生健康部門確定的防控標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)負(fù)責(zé)項(xiàng)目監(jiān)管的住房城鄉(xiāng)建設(shè)部門同意后，方可開（復(fù)）工。”

3. 重慶市的部分區(qū)縣如忠縣等，發(fā)文要求“暫停全縣房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)及房產(chǎn)中介機(jī)構(gòu)門店售樓活動(dòng)，嚴(yán)禁房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)和房產(chǎn)中介機(jī)構(gòu)在疫情解除前舉辦樓盤現(xiàn)場(chǎng)宣傳、打折促銷等群眾聚集活動(dòng)。”

4. 部分區(qū)縣建筑執(zhí)法部門如渝北區(qū)建筑綜合執(zhí)法支隊(duì)，更是通知“轄區(qū)各房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目除現(xiàn)有值班值守人員外，其余所有管理人員和一線工人未接到通知前，一律不準(zhǔn)返回轄區(qū)待崗，一律不準(zhǔn)進(jìn)入工地開展工作。”

5. 2020年2月6日，重慶市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組綜合辦公室下發(fā)《關(guān)于切實(shí)做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間企業(yè)復(fù)產(chǎn)復(fù)工有關(guān)工作的通知》，要求“疫期不新招收不符合防控要求的重點(diǎn)區(qū)域人員及其密切接觸者；嚴(yán)格落實(shí)市外返工人員不少于14天的隔離醫(yī)學(xué)觀察措施。”

施工單位發(fā)出的通知，應(yīng)按疫情階段分別發(fā)出：

1. 疫情發(fā)生后，施工單位應(yīng)按照合同約定的日期和程序，及時(shí)向發(fā)包人和監(jiān)理人書面發(fā)出通知，說明疫情及工期受到影響的詳細(xì)情況；

（二）完成疫情對(duì)己影響的基礎(chǔ)資料收集 

固定和收集疫情總體情況、政府針對(duì)疫情采取的防控措施以及疫情和防控措施造成合同履行困難的證據(jù)。例如：政府部門關(guān)于此次疫情發(fā)布的通知、公告、命令等（如延長(zhǎng)假期、遲延復(fù)工、停工停產(chǎn)、交通管制、封城、隔離等），企業(yè)自身受疫情及其防控措施影響而停工、申請(qǐng)復(fù)工的報(bào)送材料、批復(fù)等證據(jù)。

（三）積極籌備復(fù)工應(yīng)具備的相關(guān)條件，結(jié)合相關(guān)合同的履行節(jié)點(diǎn)，向住建部門申請(qǐng)復(fù)工 

如上所述，鑒于國(guó)務(wù)院和四川省、重慶市已通知復(fù)工的時(shí)點(diǎn)，且四川省和成都市住建部門已下發(fā)書面通知明確疫情下復(fù)工的條件，換言之，滿足該條件后施工單位即可組織復(fù)工。在無進(jìn)一步文件下達(dá)前，如果施工單位未有效組織復(fù)工，將可能承擔(dān)相應(yīng)的不利法律后果。故本所建議施工單位按相關(guān)通知的要求，籌備復(fù)工事宜，并適時(shí)向職能部門提交復(fù)工申請(qǐng)，以實(shí)際行動(dòng)表明積極履約的態(tài)度。取得復(fù)工通知的施工單位，還應(yīng)妥善保留住建部門出具的《準(zhǔn)予復(fù)工通知書》原件。

（四）采取適當(dāng)減損措施，防止損失擴(kuò)大 

按照法律規(guī)定，施工單位應(yīng)在發(fā)生或知悉合同受疫情影響履行困難后，及時(shí)采取適當(dāng)減損措施（如及時(shí)通知?jiǎng)趧?wù)人員暫緩返崗、變更已采購(gòu)貨物的交付方式、延長(zhǎng)已采購(gòu)貨物的交付期限、及時(shí)處理易損易耗標(biāo)的物、及時(shí)安排人員看守現(xiàn)場(chǎng)半成品工程等），防止損失擴(kuò)大，避免加重自身責(zé)任。同時(shí)，在疫情影響減輕或消除后，還應(yīng)根據(jù)情況盡快恢復(fù)履行。

（作者：鄧輝  寧思燕）