中豪破產(chǎn)研究專題文章均摘選自本所律師多年在破產(chǎn)專業(yè)領(lǐng)域的理論研究成果，以企業(yè)破產(chǎn)為主題，囊括了破產(chǎn)實(shí)務(wù)中熱點(diǎn)與前沿法律問題，以期對(duì)業(yè)界同仁有所助益。

主要觀點(diǎn)：重整計(jì)劃草案的擬定在破產(chǎn)重整程序中是十分重要的環(huán)節(jié)，而破產(chǎn)法中的十余條規(guī)定，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能涵蓋這一重要環(huán)節(jié)的相關(guān)情況，對(duì)戰(zhàn)略投資人的招募也沒有具體規(guī)定。筆者認(rèn)為：重整計(jì)劃草案擬定、表決與戰(zhàn)略投資人招募并進(jìn)，通過在重整投資協(xié)議中的先合同義務(wù)和后合同義務(wù)保護(hù)戰(zhàn)略投資人，肯定戰(zhàn)略投資人在重整程序中的法律地位以及參與度，對(duì)于有序、順利推動(dòng)破產(chǎn)重整程序至關(guān)重要。

 一、重整計(jì)劃草案綜述 

實(shí)踐中，筆者了解重整計(jì)劃草案大多會(huì)由管理人制作，或即便由債務(wù)人制作，往往因?yàn)槠鋵I(yè)性限制，以及必須對(duì)所有債權(quán)人公平公正的原則，往往也會(huì)由管理人對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行把控和調(diào)整。

（二）重整計(jì)劃草案的制作

《企業(yè)破產(chǎn)法》對(duì)重整計(jì)劃草案提交的時(shí)間做了明確規(guī)定，即便有合理原因，也只可延長(zhǎng)3個(gè)月，并且這一時(shí)間是從法院裁定之日起計(jì)算。在規(guī)定時(shí)間內(nèi)制作出一份能夠客觀反映破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)情況、可能獲得大部分債權(quán)人支持，并且對(duì)戰(zhàn)略投資人有足夠吸引力的方案，對(duì)于重整計(jì)劃草案的制作者來說，時(shí)間緊、任務(wù)重。重整計(jì)劃草案制作中，以下幾件事很重要：

1.破產(chǎn)原因分析，初步評(píng)析企業(yè)自身價(jià)值

管理人在進(jìn)場(chǎng)后，伴隨著對(duì)材料的接管、梳理等工作的推進(jìn)，首先會(huì)對(duì)企業(yè)破產(chǎn)的原因進(jìn)行分析。有的是因高額融資利息拖斷了資金鏈；有的是自身效益不錯(cuò)但擴(kuò)張?zhí)鞂?dǎo)致崩盤；也有的確實(shí)因自身經(jīng)營(yíng)管理不善導(dǎo)致。

破產(chǎn)企業(yè)的自身價(jià)值、其在行業(yè)內(nèi)的競(jìng)爭(zhēng)力、企業(yè)重整后復(fù)市是否具有良好的可持續(xù)發(fā)展性、所在行業(yè)發(fā)展趨勢(shì)等，都影響著企業(yè)的自身價(jià)值，與此同時(shí)也影響著重整的成功與否。

2.債權(quán)債務(wù)梳理，真實(shí)反映企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債狀況

在整個(gè)破產(chǎn)重整程序中，債權(quán)債務(wù)的梳理核查十分重要。因?yàn)閭鶛?quán)人申報(bào)的債權(quán)是否客觀、真實(shí)，直接決定著戰(zhàn)略投資人需要為重整投入的成本，關(guān)系著其進(jìn)入與否。實(shí)踐中，確實(shí)有不少投資人認(rèn)為債務(wù)太多，而未能合作重整。

3.綜合價(jià)值判斷，是否具有復(fù)市可持續(xù)發(fā)展性

有了包括但不限于前述的基礎(chǔ)認(rèn)定后，會(huì)對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的重整價(jià)值有客觀、全面的判斷。在綜合評(píng)析破產(chǎn)企業(yè)的重整價(jià)值后，才能更客觀、更實(shí)際地?cái)M寫重整計(jì)劃草案，在破產(chǎn)重整程序中成功引入戰(zhàn)略投資人。這才真正有利于重整工作的有效推進(jìn)，盤活企業(yè)，最大限度地實(shí)現(xiàn)企業(yè)的自身價(jià)值和社會(huì)價(jià)值。

（三）重整計(jì)劃草案二次表決的限制分析

1.表決的相關(guān)法律規(guī)定

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組表決通過。未通過的部分表決組，債務(wù)人或者管理人可以同其協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。重整計(jì)劃草案未獲得通過且未獲批準(zhǔn)，或已通過的重整計(jì)劃未獲得批準(zhǔn)的，法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

2.重整計(jì)劃草案表決的限制、程序的不可逆性

《企業(yè)破產(chǎn)法》賦予重整計(jì)劃草案兩次表決權(quán)，但其實(shí)是有多重限制的。提交債權(quán)人會(huì)議審議表決的重整計(jì)劃草案應(yīng)是綜合考慮后，可以平衡大部分債權(quán)人利益的方案。因?yàn)橐坏┑谝淮伪頉Q有個(gè)別組別沒有表決通過，那么在草案調(diào)整到第二次表決時(shí)，其草案不能損害其它已通過表決組的利益，那么可調(diào)整的部分視招募投資人的情況不同而迥異。

（1）沒有戰(zhàn)略投資人進(jìn)入下的重整計(jì)劃草案調(diào)整、二次表決

如果此時(shí)還是沒有戰(zhàn)略投資人進(jìn)入，方案調(diào)整其實(shí)是在最初狀態(tài)下進(jìn)行的細(xì)微調(diào)整，各組別、同組別不同金額區(qū)間的債權(quán)人之間的矛盾并未得到根本性的化解。重整方案二次表決通過的可能性并不樂觀。在此種情況下，如果要求法院裁定通過，也須基于法院認(rèn)為重整計(jì)劃草案符合相關(guān)規(guī)定，可以較好地破局，實(shí)現(xiàn)各方共贏的前提下。

（2）戰(zhàn)略投資人進(jìn)入的重整計(jì)劃草案調(diào)整、二次表決

如果此時(shí)出現(xiàn)了戰(zhàn)略投資人，那么草案制作人可以多方磋商，協(xié)商調(diào)整出平衡各方利益更有可能表決通過的方案。戰(zhàn)略投資人進(jìn)入后，可以有針對(duì)性地同未通過組別談判，共同尋找一種解決方案，以通過第二次表決。即便草案不可避免地需要調(diào)整已通過組別債權(quán)人的利益，也可以在第二次表決中讓其參與表決。筆者認(rèn)為：有戰(zhàn)略投資人進(jìn)入的第二次表決方案，對(duì)重整程序的推進(jìn)十分有利，因?yàn)橘Y金的大量進(jìn)入可以在很大程度上化解矛盾，有尋得各方利益平衡點(diǎn)的較大可能性。

 二、引入戰(zhàn)略投資人的時(shí)機(jī)分析 

《企業(yè)破產(chǎn)法》對(duì)重整計(jì)劃表決和通過有了明確的規(guī)定，但是對(duì)戰(zhàn)略投資人卻沒有規(guī)定，那么何時(shí)招募、如何招募就需要重整計(jì)劃草案的制作人綜合考慮。實(shí)踐中，投資人的招募程序大致分為招募、遴選、談判、投資人選定這幾個(gè)步驟。根據(jù)案件具體情況不同，實(shí)踐中關(guān)于引入戰(zhàn)略投資人的時(shí)間也不同。現(xiàn)就實(shí)踐中常見的兩種方式作分析：

（一）草案表決前引入戰(zhàn)略投資人的利弊分析

1.草案擬定更務(wù)實(shí)，一定程度上能提高草案表決通過的可能性

實(shí)踐中，一些債務(wù)人或管理人在重整計(jì)劃草案制定前就積極尋找并確定戰(zhàn)略投資人，將戰(zhàn)略投資人進(jìn)入的相關(guān)條款寫入重整計(jì)劃草案，提交債權(quán)人會(huì)議表決。戰(zhàn)略投資人的提前進(jìn)入，將對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債等情況進(jìn)行一定了解。實(shí)踐中，提前進(jìn)入的戰(zhàn)略投資人往往也是對(duì)破產(chǎn)企業(yè)較為熟悉的。這使得重整計(jì)劃草案中關(guān)于債權(quán)清償?shù)炔糠謨?nèi)容的擬寫更務(wù)實(shí)，使得重整計(jì)劃草案更具說服力。一定程度上可以提高重整計(jì)劃草案通過的可能性和可執(zhí)行性。

2.固化重整計(jì)劃草案，不易保證破產(chǎn)程序的公平公正

表決前引入的戰(zhàn)略投資人，競(jìng)選出的戰(zhàn)略投資人大多不是面向全社會(huì)公開招募的，而是事先對(duì)破產(chǎn)企業(yè)較為熟悉或較為關(guān)注的企業(yè)。意向投資人的人數(shù)限制，不排除管理人或債務(wù)人在談判時(shí)被動(dòng)，造成破產(chǎn)企業(yè)價(jià)值低估。并且這種情況下草案的內(nèi)容在提交債權(quán)人會(huì)議時(shí)已基本固定，一方面失去了破產(chǎn)重整價(jià)值的其他可能性；另一方面也可能存在方案不符合部分債權(quán)人利益的情形，從而可能導(dǎo)致重整計(jì)劃草案表決未獲通過。

3.戰(zhàn)略投資人資金要求較高，重整程序存在變數(shù)

提前引進(jìn)戰(zhàn)略投資人對(duì)其資金實(shí)力要求較高，其需要在表決前準(zhǔn)備好融資，在重整計(jì)劃通過后的規(guī)定時(shí)間內(nèi)將資金就位。實(shí)踐中，為了重整成功，管理人或債務(wù)人大多會(huì)要求意向投資人繳納保證金，這些都使戰(zhàn)略投資人的資金壓力較大、融資成本較高。但與此同時(shí)，給戰(zhàn)略投資人的保障卻很少。一旦程序中出現(xiàn)變數(shù)，重整就可能面臨失敗。

（二）裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案后依計(jì)劃引入的利弊分析

管理人或債務(wù)人根據(jù)企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債狀況，先行制作重整計(jì)劃草案，確定重整模式和招募戰(zhàn)略投資人的方式等，提交債權(quán)人會(huì)議表決通過并經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)后，再依照重整計(jì)劃確定的方式尋找并確定戰(zhàn)略投資人。

1.省去意向磋商環(huán)節(jié)，有助于提高重整效率

《企業(yè)破產(chǎn)法》對(duì)第一次債權(quán)人會(huì)議召開的時(shí)間、重整計(jì)劃草案提交時(shí)間做了規(guī)定。管理人或債務(wù)人在制作重整計(jì)劃草案時(shí)，還須對(duì)債權(quán)債務(wù)等信息進(jìn)行全方位核查，此種模式可以省略與意向投資人磋商的環(huán)節(jié)，從而有助于提升重整案件效率。

2.有助于提升重整價(jià)值，提高債權(quán)人的重整信心

此種模式下的重整計(jì)劃草案不需要明確投資人的出資數(shù)額、出資方式、資金分配等問題，僅就該部分問題在符合重整模式的前提下作原則性規(guī)定。這會(huì)提高債權(quán)人對(duì)重整成功的信心，更愿意推動(dòng)尋找符合條件的戰(zhàn)略投資人。

若重整計(jì)劃草案成功通過并經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)，則意味著投資方式、重整企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債情況、投資人權(quán)利和義務(wù)等關(guān)鍵要素均已明確。有利于各方對(duì)破產(chǎn)企業(yè)有更客觀的認(rèn)識(shí)，更有利于權(quán)衡各方利益；戰(zhàn)略投資人面向社會(huì)公開招募，更有利于提升破產(chǎn)企業(yè)價(jià)值。

3.受時(shí)效限制的影響，未能有投資人進(jìn)入的情況下，程序轉(zhuǎn)換

此種模式下的重整計(jì)劃草案一般會(huì)對(duì)投資人招募的時(shí)限有要求，在這有效時(shí)期內(nèi)，能否招募到合適的投資人，影響很重大。如果確實(shí)未能在規(guī)定的期限內(nèi)招募到投資人，則破產(chǎn)重整程序即將轉(zhuǎn)換。

 三、重整計(jì)劃草案擬定階段關(guān)于引入戰(zhàn)略投資人的思考 

何時(shí)招募、怎樣招募戰(zhàn)略投資人對(duì)于破產(chǎn)重整的有序、有效推進(jìn)，起著至關(guān)重要的作用。破產(chǎn)重整制度不但是為提高債權(quán)人的受償率，實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的公平受償，而且也綜合考慮了債務(wù)人的繼續(xù)經(jīng)營(yíng)、企業(yè)職工的利益保障等社會(huì)效益問題。破產(chǎn)重整制度需要綜合考量各方利益，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)效益的最大化。那么管理人在重整計(jì)劃草案擬定時(shí)，對(duì)于戰(zhàn)略投資人的引入，應(yīng)當(dāng)在了解破產(chǎn)企業(yè)各項(xiàng)真實(shí)、客觀條件下來綜合考慮，選擇最有利于廣大債權(quán)人的方式。

（一）重整計(jì)劃草案擬定、表決與戰(zhàn)略投資人招募并進(jìn)

1.戰(zhàn)略投資人的招募條件的普適性

重整計(jì)劃草案擬定是提前設(shè)定投資條件，這就在一定程度上限制了一些意向投資人的進(jìn)入。為了更有效地堆進(jìn)重整程序，管理人在制定重整計(jì)劃草案時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意投資方案部分的普適性，以爭(zhēng)取未來投資人的有效進(jìn)入，也保證廣大債權(quán)人的利益，有利于企業(yè)自身價(jià)值的重現(xiàn)。重整計(jì)劃草案擬定過程中，如果有投資人有意向，那管理人可以適當(dāng)吸收意向投資人的合理要求，這也更有利于重整方案表決通過和戰(zhàn)略投資人的最終引入。

2.多方溝通，積極推進(jìn)破產(chǎn)重整程序并取得實(shí)質(zhì)成功

為了更有效地推進(jìn)破產(chǎn)重整程序，也為了戰(zhàn)略投資人的成功引入。管理人要在日常破產(chǎn)工作中提高效率，盡可能地做到債權(quán)及時(shí)審核，及時(shí)和債務(wù)人、債權(quán)人，甚至是審計(jì)機(jī)構(gòu)溝通，以盡快明晰企業(yè)債權(quán)債務(wù)等情況。在這個(gè)過程中，可適當(dāng)開展意向投資人招募，可在當(dāng)?shù)卣{(diào)研相關(guān)有實(shí)力、有意愿的企業(yè)并做推薦，同時(shí)也可了解意向投資人的訴求。在公平公正的原則下，適度調(diào)整重整計(jì)劃草案，并積極推動(dòng)召開債權(quán)人會(huì)議。在包含投資方案原則性框架的重整方案通過表決并經(jīng)法院裁定批準(zhǔn)后，再按草案公開招募戰(zhàn)略投資人。這樣一方面可以減少戰(zhàn)略投資人的前期融資壓力，一方面也可以為公開招募提供一個(gè)較好的條件。

（二）戰(zhàn)略投資人的權(quán)益適度保護(hù)

相較于破產(chǎn)清算程序中的資產(chǎn)處置接受人，破產(chǎn)重整程序中戰(zhàn)略投資人的進(jìn)入需要綜合考慮各方面因素。例如，債權(quán)的真實(shí)性、破產(chǎn)企業(yè)可能未予披露的相關(guān)信息、巨額稅費(fèi)解決問題、重整計(jì)劃能否得以順利實(shí)施、如不能執(zhí)行轉(zhuǎn)入清算時(shí)的權(quán)益保護(hù)等。實(shí)踐中，諸如此類的原因也讓不少有意愿的意向投資人最終止步于簽訂投資協(xié)議，而更愿意等到破產(chǎn)清算程序中通過法定程序取得破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)。這種結(jié)果不論是對(duì)于破產(chǎn)企業(yè)來講，還是對(duì)于戰(zhàn)略投資人本身，還是從社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展的角度來講，都不是皆大歡喜的結(jié)局。因此，筆者認(rèn)為對(duì)于戰(zhàn)略投資人的權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以適度保護(hù)。實(shí)踐中主要有兩種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為可以在重整投資協(xié)議中通過先合同義務(wù)和后合同義務(wù)來加以保護(hù)；二是認(rèn)為可以肯定戰(zhàn)略投資人在重整程序中的法律地位以及參與度。不管是采取何種方式，保護(hù)戰(zhàn)略投資人權(quán)益的目的是為了其最終進(jìn)入，這有利于破產(chǎn)重整程序公平公正有序推進(jìn)。

破產(chǎn)重整程序是一個(gè)不斷利益平衡的過程，過程中會(huì)不斷出現(xiàn)涉及戰(zhàn)略投資人利益的事情。保障戰(zhàn)略投資人權(quán)益的同時(shí)，也要防止因迫切希望引入戰(zhàn)略投資人，而舍棄其他債權(quán)人利益，減損破產(chǎn)企業(yè)價(jià)值。“度”的把握是對(duì)重整計(jì)劃草案制作人的考核，也是對(duì)管理人的考驗(yàn)。

（三）找準(zhǔn)企業(yè)價(jià)值與重整障礙，爭(zhēng)取“府院聯(lián)動(dòng)”

為貫徹落實(shí)中央關(guān)于深入推進(jìn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革決策部署，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展、防范化解重大風(fēng)險(xiǎn)，全國(guó)各地紛紛在破產(chǎn)程序中“府院聯(lián)動(dòng)”。

管理人在分析破產(chǎn)企業(yè)自身價(jià)值后，應(yīng)找準(zhǔn)其定位以及重整程序中的障礙。針對(duì)需要政府部門協(xié)調(diào)、支持的產(chǎn)業(yè)政策、信訪維穩(wěn)、招商引資等方面的問題，及時(shí)向法院、政府報(bào)告，積極爭(zhēng)取在有重整價(jià)值但重整程序有障礙的案件中推動(dòng)“府院聯(lián)動(dòng)”。

“府院聯(lián)動(dòng)”可以更好地平衡債權(quán)人、債務(wù)人等不同性質(zhì)主體的利益；可以更好地化解普通債權(quán)人、有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人等不同組別債權(quán)人之間的矛盾；可以更好地安置職工、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、盡快修復(fù)破產(chǎn)重整企業(yè)信用、適度減免稅費(fèi)等。“府院聯(lián)動(dòng)”有利于發(fā)揮政府職能優(yōu)勢(shì)，穩(wěn)妥處置和協(xié)調(diào)解決企業(yè)破產(chǎn)工作中面臨的各種困難和問題，合力提升破產(chǎn)審判效能，共同營(yíng)造公平、公正、法治的營(yíng)商環(huán)境。

（作者：李雯）