四、信托在破產(chǎn)清算案件資產(chǎn)處置中應(yīng)用問題的思考

（一）破產(chǎn)重整與破產(chǎn)清算程序不同

依據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，在重整程序中，管理人需要在六個月+三個月時間內(nèi)提交重整計(jì)劃草案，而重整計(jì)劃草案應(yīng)當(dāng)包括債權(quán)受償方案等。也就是說重整程序有法定時限，重整計(jì)劃表決通過或經(jīng)法院裁定認(rèn)可后即進(jìn)入執(zhí)行期，其責(zé)任主體確定與分工均較為明晰。實(shí)踐中，已有不少成功的重整信托案例。而破產(chǎn)清算程序系由管理人根據(jù)債務(wù)人企業(yè)財產(chǎn)狀況，擬定財產(chǎn)變價和分配方案提交債權(quán)人會議審議表決。破產(chǎn)清算案件最終是清稅注銷，即企業(yè)的最終消亡，但其案件辦理沒有明確的法律規(guī)定。信托的引入、監(jiān)督、調(diào)整等事項(xiàng)，其如何納入財產(chǎn)變價和分配方案等，都與重整程序有所區(qū)別。

實(shí)踐中，將信托引入破產(chǎn)清算的案例鮮見，筆者認(rèn)為可能有如下幾點(diǎn)原因：一是清算程序即資產(chǎn)處置，各組別債權(quán)人可能對引入信托意愿不高。普通債權(quán)清償率通常很低，但其人數(shù)通常又占據(jù)了一個案件的大半，其對資產(chǎn)處置本身預(yù)期較低，對于再設(shè)置信托換取預(yù)期收益積極性更低；而有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人通常為金融機(jī)構(gòu)，其對財產(chǎn)的優(yōu)先權(quán)讓其對于將資產(chǎn)納入信托計(jì)劃，起碼從時限上就不具有吸引力。二是資產(chǎn)處置中，如個案資產(chǎn)體量較小，又涉及如購房戶、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)人等，信托機(jī)構(gòu)也很難制定與之匹配的信托計(jì)劃，即便制定了，可能預(yù)期收益也不理想。三是在破產(chǎn)清算程序引入信托，尚無較為成熟的路徑，債權(quán)人作為委托人還是破產(chǎn)企業(yè)作為委托人，均各有利弊。與此同時，債務(wù)人企業(yè)資產(chǎn)的質(zhì)優(yōu)性又暫無法激發(fā)外界戰(zhàn)略投資者的動力。

筆者認(rèn)為，破產(chǎn)清算程序與重整程序確實(shí)不同。在程序中引入信托，亦同時遵循信托法和破產(chǎn)法相關(guān)規(guī)定，結(jié)合案件實(shí)際情況，采用更為審慎的方式，在程序中預(yù)留處理問題的通道、利用議事規(guī)則及時處理問題等，以降低在破產(chǎn)清算程序中引入信托的風(fēng)險。

（二）引入信托相關(guān)主體問題

信托之所以能被考慮引入破產(chǎn)管理過程中，是因?yàn)樾磐薪鉀Q了破產(chǎn)管理人在管理破產(chǎn)案件過程中需要解決的問題，信托工具的引入，有利于推動破產(chǎn)管理相關(guān)工作的完成。破產(chǎn)重整服務(wù)信托業(yè)務(wù)是信托公司運(yùn)用其在賬戶管理、財產(chǎn)獨(dú)立、風(fēng)險隔離等方面的制度優(yōu)勢和服務(wù)能力，為破產(chǎn)重整企業(yè)提供除資產(chǎn)管理服務(wù)以外的資產(chǎn)流轉(zhuǎn)、資金結(jié)算、財產(chǎn)監(jiān)督、保障、分配等受托服務(wù)的信托業(yè)務(wù)。那在以清算注銷為目的的破產(chǎn)清算程序中又是如何呢？

實(shí)務(wù)界對委托人存在不同意見：有人認(rèn)為作為委托人的破產(chǎn)企業(yè)被宣告破產(chǎn)并最終被注銷，并不會對破產(chǎn)清算服務(wù)信托產(chǎn)生影響；也有人認(rèn)為按照破產(chǎn)法規(guī)定，當(dāng)破產(chǎn)程序終結(jié)、破產(chǎn)事務(wù)處置完畢后，破產(chǎn)企業(yè)依法會被注銷，從而會導(dǎo)致信托將缺失委托人主體。

受托人依據(jù)《信托法》等規(guī)定以及與委托人簽訂的信托合同的約定取得信托財產(chǎn)所有權(quán)，并根據(jù)受益人大會及管理委員會的決議對信托財產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)營、處置等。破產(chǎn)程序中引入信托，需管理人根據(jù)債務(wù)人情況、信托機(jī)構(gòu)招募情況、債權(quán)人會議表決情況等決議后實(shí)施，甚至是受益人大會授權(quán)等。不管是重整還是清算，破產(chǎn)服務(wù)信托的委托人應(yīng)有管理人，也可是專門搭建的委托主體以及債權(quán)人等，受托人為信托機(jī)構(gòu)，受益人為全體債權(quán)人。筆者認(rèn)為，在破產(chǎn)清算程序中，信托的應(yīng)用、執(zhí)行、監(jiān)督等均應(yīng)參照重整信托案，在相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制下完成。

（三）破產(chǎn)清算程序中資產(chǎn)處置采用信托方式下的議事規(guī)則

根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，管理人應(yīng)制定破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配方案，提交債權(quán)人會議審議表決。變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進(jìn)行，但是債權(quán)人會議另有決議的除外；破產(chǎn)財產(chǎn)分配應(yīng)當(dāng)以貨幣分配方式進(jìn)行，但是債權(quán)人會議另有決議的除外。破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案應(yīng)當(dāng)載明：參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的債權(quán)人名稱或姓名、住所；參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的債權(quán)額；可供分配的破產(chǎn)財產(chǎn)數(shù)額；破產(chǎn)財產(chǎn)分配的順序、比例及數(shù)額；實(shí)施破產(chǎn)財產(chǎn)分配的方法。因此，在破產(chǎn)清算程序中，將破產(chǎn)財產(chǎn)裝入信托計(jì)劃中，則需要將信托計(jì)劃及相關(guān)議事、表決規(guī)則納入到案件變價和分配方案中去。而信托法規(guī)定了設(shè)立信托時，其書面文件應(yīng)當(dāng)載明的相應(yīng)事項(xiàng)及其受益人大會議事規(guī)則。

因此，在破產(chǎn)清算程序中引入信托，同樣需要將債權(quán)人會議職權(quán)、管理人職責(zé)等與信托計(jì)劃受托人職權(quán)、受益人大會職權(quán)等相結(jié)合，擬定一套適合該案件的方案。受益人大會如何與債權(quán)人會議銜接？其議事規(guī)則和表決規(guī)則是否在破產(chǎn)清算案件債權(quán)人會議時先審議表決？破產(chǎn)案件中的債權(quán)金額與信托計(jì)劃的受益人份額之間的關(guān)系到底如何？這些均需要體現(xiàn)在前述方案中，起碼也應(yīng)當(dāng)有處理原則在方案中。

（四）破產(chǎn)清算程序中資產(chǎn)處置采用信托方式，方案應(yīng)盡量詳實(shí)還是預(yù)留處理通道

如前所述，依據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，管理人應(yīng)制定破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案和分配方案提交債權(quán)人會議審議表決。如涉及信托的引入，還需結(jié)合信托法及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。那在債權(quán)人會議審議時就提交事無巨細(xì)的方案，還是就框架作嚴(yán)格限制，但預(yù)留處理通道的方案就很重要了。前者可能導(dǎo)致在執(zhí)行過程中，任意一個環(huán)節(jié)發(fā)生變化（如產(chǎn)品收益因不可預(yù)估的原因出現(xiàn)減損），方案是否繼續(xù)執(zhí)行，如執(zhí)行不能，該如何回轉(zhuǎn)等一系列問題，使破產(chǎn)案件陷入進(jìn)退兩難的僵局。后者可靈活應(yīng)對執(zhí)行期間的變化，但如稍有不慎，則有可能會缺失對議事機(jī)構(gòu)或受托人的監(jiān)督，從而導(dǎo)致債權(quán)人利益受損的情況。

筆者認(rèn)為，這就是考驗(yàn)管理人綜合能力的時候。接受法院指定后，管理人是除了債務(wù)人外對該企業(yè)最為熟悉的人。在了解案件難點(diǎn)、痛點(diǎn)和優(yōu)勢后，權(quán)衡利弊后可擬定相應(yīng)方案，不論是債權(quán)人會議，還是通過債權(quán)人會議確定的受益人大會、管理機(jī)構(gòu)等，都可以將相關(guān)事項(xiàng)在方案中作規(guī)劃。因執(zhí)行期通常不短，存在著各種不確定的內(nèi)外部變數(shù)。筆者認(rèn)為，如采用信托方式，則方案還是應(yīng)當(dāng)盡量詳實(shí)，但對于可預(yù)期的方面應(yīng)預(yù)留一些議事補(bǔ)救措施。

（五）破產(chǎn)清算中對比破產(chǎn)重整程序中的重整計(jì)劃，其執(zhí)行監(jiān)督是缺位的，如啟用信托該如何監(jiān)管

重整計(jì)劃草案表決通過或經(jīng)法院裁定通過后，即進(jìn)入執(zhí)行階段。在執(zhí)行期內(nèi)，管理人和法院仍對重整計(jì)劃執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)督。在破產(chǎn)重整程序中，信托通常在重整計(jì)劃草案表決通過或被法院認(rèn)可后成立。管理人在重整計(jì)劃的執(zhí)行期和監(jiān)督期內(nèi)仍會依法履職監(jiān)督，包括監(jiān)督受托人處理信托事務(wù)。但在破產(chǎn)清算程序，假設(shè)設(shè)置信托計(jì)劃的方案已經(jīng)通過，那監(jiān)督主體是誰？

在破產(chǎn)清算程序中，不存在重整的執(zhí)行期和監(jiān)督期。當(dāng)破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)法院裁定認(rèn)可后，由管理人執(zhí)行。待破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配完結(jié)后，法院會裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。此時，管理人的職責(zé)解除。因此，破產(chǎn)清算中的信托缺乏管理人的監(jiān)督，更需要提前設(shè)置監(jiān)督機(jī)構(gòu)，受益人依法通過受益人大會等途徑積極行使權(quán)利，維護(hù)自身利益。但鑒于破產(chǎn)案件中受益人眾多且類別不多，其受益人大會可能會存在討論多但無法具體落實(shí)的可能。因此筆者認(rèn)為，在清算案件引入信托時，仍應(yīng)參照破產(chǎn)重整信托案件的執(zhí)行，由管理人作為法定中介機(jī)構(gòu)，依法履職，從而公平公正地保障債權(quán)人利益。

（六）破產(chǎn)清算程序中資產(chǎn)處置引入信托，信托公司的費(fèi)用問題

信托法第三十五條規(guī)定，受托人有權(quán)依照信托文件的約定取得報酬。信托文件未作事先約定的，經(jīng)信托當(dāng)事人協(xié)商同意，可以作出補(bǔ)充約定；未作事先約定和補(bǔ)充約定的，不得收取報酬。

破產(chǎn)法及相關(guān)司法解釋中對此無相應(yīng)規(guī)定。參照對管理人報酬的支付來看，是以債務(wù)人企業(yè)最終可獲清償?shù)呢敭a(chǎn)價值分段計(jì)算報酬，即在資產(chǎn)處置完成后收取；而在破產(chǎn)清算程序中資產(chǎn)處置部分引入信托，則相關(guān)報酬應(yīng)當(dāng)是在信托計(jì)劃執(zhí)行完畢后收取。但筆者認(rèn)為，如信托計(jì)劃時限較長，可在債權(quán)人會議上作分階段適當(dāng)收取的建議，以讓管理人及信托公司有動力。

信托公司報酬是參照管理人報酬收取，還是參照中介機(jī)構(gòu)費(fèi)用列入破產(chǎn)費(fèi)用，或者是作為輔助機(jī)構(gòu)，其費(fèi)用從管理人報酬中支付？亦無明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，信托收益等有一部分依賴于其專業(yè)素質(zhì)與勤勉，為公正、有效推進(jìn)信托在破產(chǎn)資產(chǎn)處置中的應(yīng)用，其目的是使破產(chǎn)財產(chǎn)保值、增值，為債權(quán)人爭取更多權(quán)益，則應(yīng)將信托公司報酬作為輔助機(jī)構(gòu)費(fèi)用歸于破產(chǎn)費(fèi)用，不在管理人報酬中支付是基于二者獨(dú)立性，管理人盡職履職，并在信托期間對其行使監(jiān)督權(quán)，如將信托公司報酬從其報酬中劃扣，也會在一定程度上削減管理人的積極性。但基于信托的加入，管理人在資產(chǎn)管理等上可減少部分精力投入，故可在管理人報酬中予以適當(dāng)?shù)卮蛘塾?jì)算。

另信托法第三十七條規(guī)定，受托人因處理信托事務(wù)所支出的費(fèi)用、對第三人所負(fù)債務(wù)，以信托財產(chǎn)承擔(dān)。受托人以其固有財產(chǎn)先行支付的，對信托財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。筆者認(rèn)為，這部分既然是因處理信托事務(wù)所支出的，參照管理人執(zhí)行職務(wù)，可計(jì)入破產(chǎn)費(fèi)用，但可對相關(guān)費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)作適當(dāng)限制。

綜上，信托在破產(chǎn)清算案件資產(chǎn)處置中得以應(yīng)用并推廣，有不少的困難與未知。但其在破產(chǎn)重整案件中的亮點(diǎn)亦讓所有的破產(chǎn)管理人們無法忽視。引入信托計(jì)劃可以讓債權(quán)人獲得更為公平的，乃至更多的清償，避免在實(shí)質(zhì)混同情況下的受償不公。尤其是對于債權(quán)人人數(shù)較多，影響更大的普通債權(quán)人，能夠得到最大化地保護(hù)，享受法治化與市場化兼容帶來的未來資產(chǎn)增值后的收益。借助信托計(jì)劃對債權(quán)人實(shí)現(xiàn)公平、高效清償，減少債權(quán)人對債務(wù)人“逃廢債務(wù)”的猜忌，降低債權(quán)人對重整計(jì)劃的抵觸情緒。筆者相信隨著1號文的落地，風(fēng)險處置服務(wù)信托及新型資產(chǎn)服務(wù)信托一定會得到全面的推廣應(yīng)用，并隨著一步步的實(shí)踐而得以完善，以期幫助更多的破產(chǎn)企業(yè)“重生”，讓債權(quán)人得到更多的清償。

 引用書籍 

王道遠(yuǎn)、周萍、翁兩民、賀洋《信托的邏輯》，中信出版集團(tuán)。

程慧《資管新規(guī)下的信托業(yè)務(wù)操作實(shí)務(wù)與圖解》，法律出版社。

網(wǎng)絡(luò)文章：

王新欣：《方正集團(tuán)重整方案的解讀與啟示》，載于微信公眾號中國破產(chǎn)法論壇，2021年5月6日。

孟凡科：《破產(chǎn)管理人視角下的企業(yè)破產(chǎn)服務(wù)信托》，載于微信公眾號圖解破產(chǎn)，2023年2月13日。

孟凡科：《風(fēng)險處置受托服務(wù)信托在企業(yè)破產(chǎn)清算中的應(yīng)用》，載于微信公眾號用益研究，2022年12月9日。

張宏亮：《破產(chǎn)清算服務(wù)信托設(shè)立模式淺析》，載于微信公眾號破產(chǎn)法實(shí)務(wù)，2023年3月9日。

李忠鍇：《論信托在企業(yè)重整中的運(yùn)用與限制》，載于微信公眾號破產(chǎn)圓桌匯，2022年1月21日。

張超：《破產(chǎn)重組服務(wù)信托實(shí)務(wù)解讀》，載于威科先行，2022年11月6日。

冉紅林：《淺析企業(yè)破產(chǎn)受托服務(wù)信托--破產(chǎn)重整信托》，載于微信公眾號中聯(lián)成都，2022年11月29日。

顏歌：《出售式重整+服務(wù)信托：破產(chǎn)重整的2.0時代》，載于微信公眾號不良資產(chǎn)頭條，2023年2月19日。

（作者：李雯   此文被收錄于《第十四屆中國破產(chǎn)法論壇•論文集》）