【摘  要】委托作品，是受托人與委托人訂立合同，根據(jù)委托人的要求為其創(chuàng)作的作品。常見的通過委托創(chuàng)作的作品有品牌LOGO、產(chǎn)品外觀、定制歌曲、攝影寫真等。委托作品作為著作權(quán)體系中的“特殊作品”，其特性卻容易被忽略，如果未作妥善安排，投入資金的委托人不僅可能無法實現(xiàn)委托目的，還會深陷侵權(quán)糾紛。本文通過梳理委托作品的權(quán)利特性，以期向委托人提供一些法律實務(wù)建議，使其能夠最大限度保障自身權(quán)益。

【關(guān)鍵詞】委托作品  權(quán)利歸屬  侵權(quán)責(zé)任

    1     委托作品的權(quán)利歸屬

委托作品的法律基礎(chǔ)是合同關(guān)系，遵循合同自由原則。委托人與創(chuàng)作者可以自由對委托設(shè)計作品歸屬進(jìn)行約定，既可以約定由委托人享有，也可以約定由創(chuàng)作者享有。這種約定可以是書面形式，也可以是其他形式。

需要提醒的是，如果合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，則著作權(quán)屬于受托人。對于創(chuàng)作內(nèi)容較為簡單、完成周期較短的作品，委托人往往忽略合同的簽署，通常也不會重視對作品著作權(quán)權(quán)屬進(jìn)行特別明確，這將導(dǎo)致委托人無法主張對委托作品的著作權(quán)權(quán)屬。

委托作品的人身權(quán)，即發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)的歸屬，能否通過合同約定由委托人享有，目前存在一定爭議。即便民法領(lǐng)域的人身權(quán)利具有專屬性，但委托人在較多情況下對委托作品的著作人身權(quán)的行使仍有訴求。針對該問題，主要存在以下觀點：

觀點一，委托作品著作權(quán)的歸屬根據(jù)合同約定確定，屬于意思自治的范圍，應(yīng)當(dāng)允許對著作人身權(quán)的歸屬進(jìn)行約定。

觀點二，著作權(quán)中的人身權(quán)應(yīng)按照民法的一般原理，不能轉(zhuǎn)讓，也不能約定歸屬，只能屬于作者。

觀點三，著作人身權(quán)中的署名權(quán)，基于的較強(qiáng)的人身屬性應(yīng)當(dāng)屬于受托人；發(fā)表權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)帶有一定經(jīng)濟(jì)性質(zhì)，與著作財產(chǎn)權(quán)關(guān)系密切，會影響著作財產(chǎn)權(quán)的行使，應(yīng)允許當(dāng)事人進(jìn)行約定。

雖然著作人身權(quán)的歸屬仍有爭議，但普遍觀點認(rèn)為合同可以對人身權(quán)的行使作出約定，例如約定委托作品由委托人署名并發(fā)表。

   2      著作權(quán)屬于受托人時委托人對委托作品的使用范圍

在受托人基于合同約定或者《著作權(quán)法》的規(guī)定，享有委托作品的著作權(quán)時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十二條的規(guī)定，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利，雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費使用該作品。本規(guī)定確立了以下原則：

一方面，雙方可以自由約定委托作品的使用范圍，即使約定著作權(quán)歸屬受托人，委托人在約定的使用范圍內(nèi)仍然享有使用作品的權(quán)利。而相應(yīng)的使用范圍，也會構(gòu)成對受托人著作權(quán)行使的限制。

另一方面，如果沒有明確約定使用范圍，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費使用該作品。

需要強(qiáng)調(diào)的是，在沒有明確約定使用范圍的情況下，委托人享有免費使用作品的權(quán)利，仍以雙方建立合法有效的合同關(guān)系為基礎(chǔ)?；诿穹ǖ墓皆瓌t，部分法院還會將委托人是否按約履行自身義務(wù)作為其能否免費使用作品的前提。

對如何界定“委托創(chuàng)作的特定目的范圍”也較易發(fā)生爭議。首先可以確定的是，從消極層面講，委托人在使用作品時，應(yīng)當(dāng)表明作者身份，不得侵犯著作權(quán)人的署名權(quán)。

但在審判實踐中，對于屬于主觀概念的“委托創(chuàng)作目的”，雙方在認(rèn)識上往往存在較大偏差，委托人盡可能地對該問題作擴(kuò)大解釋，而受托人則盡可能地作縮小解釋。一般情況下，“特定目的”可以結(jié)合當(dāng)事人訂立合同時的真實意思表示（包括受托人對委托創(chuàng)作目的的了解程度）、委托作品的性質(zhì)等因素，從平衡當(dāng)事人之間利益角度出發(fā)綜合考量。

   3      如委托作品系侵權(quán)作品委托人是否需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

首先需要明確的是，委托人對于侵權(quán)主張并不適用合法來源抗辯?！吨鳈?quán)法》第五十九條規(guī)定：“復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者視聽作品、計算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。”司法實踐中，一般將該條后半句以及《商標(biāo)法》《專利法》中的相關(guān)規(guī)定統(tǒng)稱為“合法來源抗辯”。根據(jù)前述規(guī)定，只有侵權(quán)復(fù)制品的發(fā)行者及部分侵權(quán)復(fù)制品的出租者可主張合法來源抗辯，委托作品的委托人并非可主張合法來源抗辯的主體。也就是說，委托人僅憑借委托作品系合法委托創(chuàng)作而來，并不能免除著作權(quán)侵權(quán)的法律責(zé)任。該規(guī)則主要考慮了通常情況下委托作品的創(chuàng)作過程貫穿了委托人的意志，委托人對于最終形成的創(chuàng)作作品發(fā)揮了較多的主觀能動性。

因此，如委托作品系侵權(quán)作品，委托人使用侵權(quán)作品時，則客觀上實施了侵權(quán)行為，應(yīng)承擔(dān)停止侵害的民事責(zé)任。對于委托人是否應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任，目前的主流觀點是以委托人是否存在主觀過錯為判斷依據(jù)。例如，委托人對作品創(chuàng)作存在指示過失、委托人直接參與了部分作品創(chuàng)作過程、受托人并不具備相關(guān)創(chuàng)作能力、合同價款明顯低于市場價格、權(quán)利作品知名度較高、委托人在收到權(quán)利人的侵權(quán)通知后仍予以使用等情形，可認(rèn)定委托人存在主觀過錯。而無論委托人是否存在主觀過錯，仍應(yīng)就其使用侵權(quán)作品所獲得的利潤，向權(quán)利人承擔(dān)返還責(zé)任。

關(guān)于委托人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向設(shè)計方主張何種權(quán)利的問題？由于委托創(chuàng)作合同一般認(rèn)為屬于承攬合同，可以參照承攬合同法律關(guān)系中對承攬人的義務(wù)要求界定設(shè)計方的責(zé)任。根據(jù)《民法典》第七百八十一條“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以合理選擇請求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責(zé)任”的規(guī)定，委托人可要求受托人對委托作品進(jìn)行修改、重作、賠償損失。鑒于侵權(quán)作品完全沒有使用價值，在委托人不主張對委托作品進(jìn)行修改、重作的情況下，則可以要求解除合同，并要求受托人退還報酬并賠償損失。

   4     委托作品遭遇侵權(quán)時委托人的訴訟權(quán)利

對于約定委托作品著作權(quán)歸屬于委托人的情況，委托人作為著作權(quán)人，可以直接就侵權(quán)行為提起訴訟。但如果涉及侵犯著作權(quán)中的人身權(quán)，鑒于委托人是否享有著作權(quán)人身權(quán)仍存在爭議，審理法院仍可能需要就委托人的訴訟主體資格，結(jié)合案件具體情況進(jìn)行論證。

對于委托作品著作權(quán)歸屬于受托人的情況，委托人基于在一定范圍內(nèi)免費使用委托作品的權(quán)利，能否向侵權(quán)人提起訴訟？法律對此并無明文規(guī)定。參照獨占、排他許可合同的被許可人獲得訴權(quán)的邏輯，基于委托人所享有的權(quán)利僅是在一定范圍免費使用作品，而無法實現(xiàn)獨占或排他的效果，委托人缺乏直接向侵權(quán)人主張責(zé)任的基礎(chǔ)。但如果受托人怠于制止侵權(quán)行為，導(dǎo)致委托人無法實現(xiàn)委托目的，或合同權(quán)利受損，則委托人可以要求受托人承擔(dān)違約責(zé)任。

   5     對委托人的建議

鑒于委托作品具有的法律特性，筆者結(jié)合所辦案件對擬采用委托創(chuàng)作方式獲得知識產(chǎn)權(quán)的投資人提出以下實務(wù)建議：

（一）務(wù)必重視委托創(chuàng)作合同的簽訂和具體約定。一方面，通過簽署合同明確委托人與受托人的法律關(guān)系，鎖定委托創(chuàng)作的法律關(guān)系；另一方面，須與設(shè)計方磋商并約定包括創(chuàng)作目的、委托作品著作權(quán)的歸屬、人身權(quán)（發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)）具體的行使方式、委托人有權(quán)使用作品的具體權(quán)利內(nèi)容和范圍、受托人對委托作品的使用限制、具體可行的驗收標(biāo)準(zhǔn)和方式等。

合同中還應(yīng)必備保證條款與追償條款，即要求受托人明確委托創(chuàng)作的作品不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)。如發(fā)生委托作品侵權(quán)爭議糾紛的，無過錯方可以向過錯方進(jìn)行追償，同時約定能夠全面覆蓋委托人實際損失的違約條款。

（二）要求受托人及時協(xié)助委托人辦理版權(quán)登記，可再次要求受托人出具關(guān)于著作權(quán)歸屬的書面聲明。

（三）全面和妥善保存與委托設(shè)計有關(guān)的談判記錄、設(shè)計交流、驗收文件和底稿原件等材料。委托人向侵權(quán)人維權(quán)，或者抗辯第三方索賠時，委托人證明作品的作者、自身的善意均需要依賴于前述材料。前述材料亦可作為委托人與受托人發(fā)生糾紛時，幫助查明事實的有力證據(jù)。

（四）如果委托作品已經(jīng)創(chuàng)作完成，但雙方并未對著作權(quán)歸屬進(jìn)行明確約定，建議委托人盡快簽署補(bǔ)充協(xié)議或者著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，爭取著作權(quán)。

（五）當(dāng)發(fā)現(xiàn)第三人實施了對委托作品的侵權(quán)行為，應(yīng)及時與受托人聯(lián)系，共同配合分析認(rèn)定侵權(quán)行為，完善委托作品的原創(chuàng)證明，選擇合法的主體進(jìn)行維權(quán)；當(dāng)委托人被第三方主張侵權(quán)索賠時，亦應(yīng)及時要求受托人提供原創(chuàng)證明，配合出庭作證，如委托作品確系侵權(quán)，應(yīng)在盡可能證明自身無過錯的情況下，適時啟動對受托人的索賠。

（作者：王冠男）