摘要：因疫情影響，近幾年國內(nèi)經(jīng)濟(jì)大環(huán)境受到嚴(yán)重影響，各行各業(yè)均受到不小的沖擊。面臨當(dāng)下艱難的就業(yè)環(huán)境，對破產(chǎn)程序中員工問題的處理，管理人應(yīng)當(dāng)慎重嚴(yán)謹(jǐn)，在法律框架內(nèi)盡可能處理好企業(yè)與員工間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，盡量避免管理人與員工之間的矛盾沖突。在辦理破產(chǎn)案件過程中，不同類型的企業(yè)管理人往往會遇到不同類型到的職工問題，有些可能是法律有明確規(guī)定的，有些可能是法律法規(guī)等相關(guān)文件都沒有明確規(guī)定的。在辦理破產(chǎn)案件過程中，因大部分員工可能對企業(yè)破產(chǎn)程序、勞動者權(quán)益等相關(guān)法律知識了解比較欠缺，這需要管理人積極并耐心的向員工做好溝通解釋工作，避免員工提起訴訟占用司法資源，也不利于區(qū)域營商環(huán)境的建設(shè)。本文主要分享自身辦理破產(chǎn)案件處理員工問題中比較關(guān)注的一些問題，供大家共同探討學(xué)習(xí)。

關(guān)鍵詞：職工債權(quán)  經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金  勞動合同終止  工資標(biāo)準(zhǔn)

因此，中介機(jī)構(gòu)在接受法院指定擔(dān)任破產(chǎn)企業(yè)管理人后，要盡快對企業(yè)人員進(jìn)行梳理，除破產(chǎn)程序中需要繼續(xù)留用的人員外，對其他人員應(yīng)盡快與員工進(jìn)行溝通協(xié)商解除勞動合同。在此環(huán)節(jié)與員工解除勞動合同，若企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)重整程序則主要依據(jù)《勞動合同法》第41第1款規(guī)定，若企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)清算程序則主要依據(jù)《勞動合同法》第41條第2款或第4款規(guī)定。此外，管理人在解除勞動合同過程中還應(yīng)當(dāng)注意保障全體員工、工會及勞動行政部門的知情權(quán)，管理人在程序上一定要合法合規(guī)。

（二）勞動者已達(dá)退休年齡的應(yīng)認(rèn)定其與企業(yè)為勞務(wù)關(guān)系

《最高人民法院民一庭關(guān)于達(dá)到或者超過法定退休年齡的勞動者(含農(nóng)民工)與用人單位之間勞動關(guān)系終止的確定標(biāo)準(zhǔn)問題的答復(fù)》（[2015]民一他字第6號）指出，達(dá)到或者超過法定退休年齡的勞動者(含農(nóng)民工)與用人單位之間勞動合同關(guān)系的終止，應(yīng)當(dāng)以勞動者是否享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金為標(biāo)準(zhǔn)。鑒于最高院之前有過前述文件，實(shí)務(wù)中關(guān)于①勞動者已達(dá)退休年齡勞動合同終止②勞動者已達(dá)退休年齡且開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的勞動合同終止一直存在爭議?！秳趧雍贤ā返?4條第2款規(guī)定勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的勞動合同終止，《勞動合同法實(shí)施條例》第21條規(guī)定勞動者達(dá)到法定退休年齡的勞動合同終止。根據(jù)前述規(guī)定，本人認(rèn)為如果勞動者滿足達(dá)到退休年齡或開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇條件之一勞動合同就應(yīng)當(dāng)終止。達(dá)到退休年齡的人不管其是否依法開始享受養(yǎng)老保險待遇，其已不再是勞動合同簽訂的適格主體，對于開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的勞動者并不一定已經(jīng)達(dá)到退休年齡，比如某些特殊工種可以申請?zhí)崆巴诵莸?，其享受基本養(yǎng)老保險待遇時其年齡可能并未達(dá)到法定的退休年齡。目前，重慶這邊觀點(diǎn)也比較明確，即勞動者達(dá)到退休年齡勞動合同終止，是否享受基本養(yǎng)老保險待遇并非法院裁判時考量因素。

因此，管理人在處理員工問題時應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的認(rèn)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作為職工債權(quán)其清償順位優(yōu)先于稅款債權(quán)及普通債權(quán)等，如果把握不好也可能會損害其他債權(quán)人利益。對于程序中要繼續(xù)留用已達(dá)法定退休年齡的人員，如前期簽訂的勞動合同，管理人應(yīng)當(dāng)及時予以調(diào)整建立勞務(wù)關(guān)系，對基本養(yǎng)老保險累計繳費(fèi)不足15年，需要公司繼續(xù)為其參保的，應(yīng)及時與員工進(jìn)行溝通協(xié)商，費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由該人員自行承擔(dān)或參保作為一種福利報酬適當(dāng)調(diào)整勞務(wù)報酬發(fā)放數(shù)額。

（三）債務(wù)人被依法宣告應(yīng)及時通知員工終止勞動合同

根據(jù)《勞動合同法》第44條第4款之規(guī)定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)的勞動合同終止。盡管法律對勞動合同終止作出了明確規(guī)定，但實(shí)務(wù)中對于勞動者報酬的計算并不能以法院作出生效裁定的時間作為勞動者報酬計算的最終節(jié)點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)以管理人收到法院宣告破產(chǎn)的裁定并將終止勞動合同通知事項送達(dá)到員工時為勞動報酬的計算終點(diǎn)。員工作為非法律專業(yè)人士，對破產(chǎn)程序的了解很薄弱，如果嚴(yán)格按照法律規(guī)定一刀切可能會造成一些不必要的矛盾，對員工也不公平。對于后續(xù)可能需要個別人員繼續(xù)配合管理人開展后續(xù)工作的，可以與之簽訂勞務(wù)協(xié)議或通過兼職的形式配合管理人，這樣也可以降低后續(xù)費(fèi)用支出。

   2     欠付工資的處理

管理人在辦理破產(chǎn)案件過程中，對于人員欠薪應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同區(qū)間不同時點(diǎn)對欠薪的性質(zhì)予以區(qū)分。按照清償順位破產(chǎn)費(fèi)用先于共益?zhèn)鶆?wù)，共益?zhèn)鶆?wù)先于職工債權(quán)。債務(wù)人繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營一般基于繼續(xù)經(jīng)營的行為可以創(chuàng)造收益增加債務(wù)人可分配的財產(chǎn)（或利于債務(wù)人財產(chǎn)價值的維系和最終變現(xiàn)），其本質(zhì)為全體債權(quán)人利益出發(fā)；而管理人聘用必要工作人員僅單純的為程序服務(wù)，如果這部分費(fèi)用不能得到最優(yōu)先保護(hù)，管理人想留用必要的人員下來配合開展相關(guān)工作估計就很難實(shí)現(xiàn)。

（二）涉及董監(jiān)高欠薪的問題的處理

1.董監(jiān)高身份的認(rèn)定

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條第3款及最高院的相關(guān)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。案件辦理過程中對董事、監(jiān)事的認(rèn)定主要以工商登記為準(zhǔn)，比較容易確認(rèn)，案件辦理過程中也基本上不會發(fā)生爭議。但對于高管人員的認(rèn)定，根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定主要是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。這里就需要核實(shí)公司章程具體的規(guī)定，辦理破產(chǎn)案件過程中就發(fā)現(xiàn)有公司章程除明確總工程師、審計師/設(shè)計師等具體崗位，也會有諸如“其他高級職員”的泛指。故管理人在認(rèn)定章程所泛指的高管人員身份時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合員工的工作崗位、薪酬以及是否屬于管理崗位，其工作內(nèi)容是否涉及公司整體利益等因素予以綜合考量。

2.董監(jiān)高工資的確定

企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，董監(jiān)高的工資應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)職工平均工資計算，那么該企業(yè)職工平均工資如何確定，常用的方式有三種：第一種按照終止勞動合同時當(dāng)月在冊員工應(yīng)付工資的平均數(shù)，這種方式簡單粗暴，但不太能準(zhǔn)確反映企業(yè)員工平均工資的真實(shí)水平；第二種按照終止勞動合同時在冊員工前12個月的平均工資，這種方法相對復(fù)雜一點(diǎn)，但能夠更加貼近企業(yè)員工平均工資真實(shí)水平，計算員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時本就需要計算每個員工前12個月平均工資，所以整體上衡量工作量也沒有增加太多；第三種就是通過審計機(jī)構(gòu)來確定，辦理案件過程中我們也許會遇到那種特別較真的董監(jiān)高人員，此時我們可以在與審計機(jī)構(gòu)溝通審計報告時請審計機(jī)構(gòu)對企業(yè)終止勞動合同前12個月企業(yè)平均工資進(jìn)行一個審計并將審計結(jié)果在報告中進(jìn)行披露，這樣對董監(jiān)高也更有說服力。

3.高出平均工資的部分建議不予確認(rèn)

高出平均工資部分如何處理，目前實(shí)務(wù)中主要有兩種處理方式：一種是作為普通債權(quán)確認(rèn)，一種是直接不予確認(rèn)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定在企業(yè)破產(chǎn)后董監(jiān)高人員工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算，但未就超出部分如何處理作出相應(yīng)的規(guī)定。

最高人民法院關(guān)于適用《企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定(二)中規(guī)定債務(wù)人的董監(jiān)高人員在普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入，管理人要求董監(jiān)高人員返還后，按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償，也即職工債權(quán)；高出該企業(yè)職工平均工資的部分，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。該規(guī)定主要強(qiáng)調(diào)董監(jiān)高返還已獲取的工資后如何處理，并不能得出董監(jiān)高尚未發(fā)放的欠薪高出該企業(yè)職工平均工資部分作為普通債權(quán)的結(jié)論。故從風(fēng)險規(guī)避角度出發(fā)，建議管理人對高出該企業(yè)職工平均工資部分不予確認(rèn)，假使董監(jiān)高最后提起債權(quán)異議之訴并得到法院支持，管理人再行確認(rèn)程序上也不會有太大問題。

   3     社會保險費(fèi)用的處理

依法為員工購買繳納社會保險是每一個公司應(yīng)盡的義務(wù)，一般企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營情況下都會為員工參加社會保險并及時繳費(fèi)，如果不及時繳納相關(guān)費(fèi)用，就可能導(dǎo)致員工不能享受相關(guān)權(quán)益并最終使得公司承擔(dān)各種損失賠償。如員工就醫(yī)不能報銷的部分公司要承擔(dān)賠償，萬一發(fā)生工傷事故公司將按照工傷賠償承擔(dān)大額費(fèi)用，如果員工以此解除勞動合同還需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，因沒有繳納失業(yè)保險領(lǐng)不到失業(yè)金還會繼續(xù)向公司主張損失。

A企業(yè)2022年進(jìn)入破產(chǎn)重整程序，但其公司員工從2018年初開始就未再為員工繳納社會保險費(fèi)用，管理人進(jìn)場時公司已欠繳員工社會保險費(fèi)用四百多萬。進(jìn)入程序后，該部分費(fèi)用由稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行了債權(quán)申報并作為社保債權(quán)確認(rèn)。在重整期間，因資金問題企業(yè)繼續(xù)欠繳社會保險費(fèi)用，一直到法院裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)均未繳納社會保險費(fèi)用。法院宣破后，勞動合同依法終止，因前期未能繳納社會保險費(fèi)用導(dǎo)致員工無法申請領(lǐng)取失業(yè)保險金。管理人了解到重慶區(qū)域政策，即失業(yè)金領(lǐng)取并不要求員工足額繳社會保險費(fèi)用，只要依法購買失業(yè)保險并滿足相應(yīng)條件就可以領(lǐng)取。鑒于失業(yè)保險的繳納金額不高，為了維護(hù)員工的穩(wěn)定，同時也為了避免因勞動者無法領(lǐng)取失業(yè)金而主張賠償降低后續(xù)債權(quán)的清償比例，管理人從企業(yè)僅有的少量資金中對員工失業(yè)保險金進(jìn)行了繳納。

A企業(yè)破產(chǎn)案件中部分已達(dá)退休人員因企業(yè)未足額繳納社會保險費(fèi)用導(dǎo)致無法辦理退休手續(xù)，管理人在本案的處理方式建議員工自行墊付相關(guān)費(fèi)用，憑社會保險費(fèi)用繳納憑證再向管理人進(jìn)行登記確認(rèn)債權(quán)。員工墊付的社保費(fèi)用非職工債權(quán)，且根據(jù)企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序前后應(yīng)做分段處理：對破產(chǎn)受理之前的部分應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為社保債權(quán)，其原理就是前期稅務(wù)局已代為申報社保債權(quán)，其員工繳納后相應(yīng)的社保債權(quán)減少了，而員工變相承接了稅務(wù)機(jī)關(guān)的社保債權(quán)；對破產(chǎn)受理后的部分按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第42條第4款規(guī)定應(yīng)當(dāng)作為共益?zhèn)鶆?wù)處理。

目前，企業(yè)欠繳的稅費(fèi)和社會保險費(fèi)用均由稅務(wù)機(jī)關(guān)一同申報，簡稱稅收債權(quán)。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》113條第2款規(guī)定，職工債權(quán)清償完畢后即清償稅收債權(quán)。但如果稅收債權(quán)不能全額清償?shù)那闆r下，社會保險費(fèi)用和稅款的清償是等比例還是有先后，目前法律并無明確規(guī)定。從文字順序來看，雖然社會保險費(fèi)用和稅款均在同一條款但社會保險費(fèi)用出現(xiàn)在前稅款在后，參照破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的排序及處理，當(dāng)稅收債權(quán)不能全額清償時建議優(yōu)先清償社會保險費(fèi)用。這樣處理有利于維護(hù)社會穩(wěn)定，希望后續(xù)有相關(guān)文件對該清償順位作進(jìn)一步明確，也便于破產(chǎn)程序中管理人參照執(zhí)行。

   4     經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金測算

根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定，勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金根據(jù)其在單位工作年限每滿一年支付1個月工資標(biāo)準(zhǔn)作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，6個月以上不滿1年的按1年計算，不滿6個月的支付半個月工資。在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時可能需要大家重點(diǎn)關(guān)注如下幾個方面：

（一）涉及工資的“兩高”限制

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。即是對于工資較高的員工，有3倍的限制，同時如果該員工工齡較長且超過12年了，那么該員工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等于3*地區(qū)上年度月平均工資*12。如果員工屬于董監(jiān)高范疇，則需要按照《企業(yè)破產(chǎn)法》113條第5款規(guī)定按照破產(chǎn)企業(yè)職工平均工資計算，此時，補(bǔ)償就沒有12年的限制。目前，地區(qū)上年度月平均工資官方?jīng)]有明確的文件規(guī)定，每個地方參考標(biāo)準(zhǔn)有差別，統(tǒng)計路徑私營、非私營、社保繳費(fèi)基數(shù)都有，有些法院也會根據(jù)企業(yè)本身性質(zhì)來決定。重慶地區(qū)計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)主流裁判觀點(diǎn)還是按城鎮(zhèn)非私營企業(yè)職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計算。

（二）前12個月平均工資標(biāo)準(zhǔn)

企業(yè)宣告破產(chǎn)勞動合同終止后員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算基數(shù)，也即合同終止前12個月的平均工資，到底是以員工正常工作狀態(tài)下12個月平均工資或是以勞動合同終止時倒推12個月的工資總收入算平均數(shù)，實(shí)務(wù)中還是存在一定爭議。勞部發(fā)〔1994〕481號《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第11條規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工資計算標(biāo)準(zhǔn)是指企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除合同前12個月的月平均工資。目前，雖然該文件于2017年11月24日《人力資源社會保障部關(guān)于第五批宣布失效和廢止文件的通知》宣布廢止，但很多法院裁判依然支持前12個月平均工資應(yīng)當(dāng)是正常工作狀態(tài)下的工資標(biāo)準(zhǔn)。

首先，《勞動合同法》第47條第3款規(guī)定的“本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資”，該規(guī)定并未強(qiáng)調(diào)12個月平均工資應(yīng)當(dāng)是正常工作狀態(tài)下的工作標(biāo)準(zhǔn)。其次，《勞動合同法實(shí)施條例》第27條規(guī)勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算，已對勞動者進(jìn)行了適度保護(hù)。最后，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金更多考量的是員工為企業(yè)作出貢獻(xiàn)給予的一定補(bǔ)償，如果某個員工在合同終止前12個月有大部分時間都沒有上班，卻確要求按照正常工作狀態(tài)下工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，那對于其他正常上班的員工顯然是不公平的。如果職工債權(quán)不能全額清償，那該名員工等于變向侵占了其他職工的利益。故對于前12個月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，法律沒有明確規(guī)定按照正常狀態(tài)下工資標(biāo)準(zhǔn)計算，建議按照合同終止前12個月工資總額平均數(shù)計算，如果低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。

（三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在破產(chǎn)受理前后的定性

《企業(yè)破產(chǎn)法》第48條第2規(guī)定破產(chǎn)受理時企業(yè)欠付職工的工資、應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的養(yǎng)老和醫(yī)療費(fèi)用以及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作為職工債權(quán)公示確認(rèn)。對于破產(chǎn)受理后的勞動報酬和社會保險費(fèi)用《企業(yè)破產(chǎn)法》第42條第4款規(guī)定作為共益?zhèn)幚恚珜τ谄飘a(chǎn)受理后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何處理并未做明確規(guī)定。一般在債權(quán)清償階段如果職工債權(quán)能夠全額清償，那經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的性質(zhì)為共益?zhèn)鶆?wù)或是職工債權(quán)都不會影響公平受償，但如果職工債權(quán)不能全額受償那對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在破產(chǎn)受理后的部分認(rèn)定職工債權(quán)還是共益?zhèn)鶆?wù)可能就需要慎重處理。

有觀點(diǎn)認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作為補(bǔ)償性款項，不應(yīng)該優(yōu)先于勞動者欠付的工資先行清償。個人認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的權(quán)利行使，主要還是依托于勞動合同的履行，對于破產(chǎn)受理后的勞動報酬、社會保險費(fèi)用已作為共益?zhèn)鶆?wù)，對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金納入共益?zhèn)鶆?wù)更具有合理性。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金根據(jù)破產(chǎn)受理時間采取分段計算，其勞動者工齡拉通計算并按照破產(chǎn)受理前后勞動者工作月數(shù)占比來分?jǐn)偪傤~中職工債權(quán)和共益?zhèn)鶆?wù)比例最為合理。也有管理人從破產(chǎn)受理時分兩段各自起算，這樣處理有個弊端就是部分勞動者可能會出現(xiàn)最終獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)大于其在該企業(yè)實(shí)際工作年限總和應(yīng)得的補(bǔ)償，與法律規(guī)定有一定沖突，也有失公平。

   5     結(jié)  語

（作者：王余軍）