債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，將會(huì)產(chǎn)生保全措施解除、執(zhí)行中止、禁止個(gè)別清償?shù)姆尚ЯΓ扇w債權(quán)人在破產(chǎn)程序中按照債權(quán)比例有序清償。實(shí)務(wù)中，有些債務(wù)人會(huì)利用破產(chǎn)程序來(lái)達(dá)到逃廢債務(wù)的不法目的。

本專題此后會(huì)陸續(xù)編制團(tuán)隊(duì)成員曾處理過(guò)的實(shí)際案例，并以案例為背景，分析在破產(chǎn)程序中，銀行等金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人如何“見(jiàn)招拆招”，最大程度地保障債權(quán)。以下是本團(tuán)隊(duì)實(shí)際代理債權(quán)人處理的一債務(wù)人虛增債務(wù)并利用破產(chǎn)程序逃廢債的案例。

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案情簡(jiǎn)介

2015年11月，A建筑公司向銀行申請(qǐng)貸款6000萬(wàn)元修建一處商住樓盤(pán)，B開(kāi)發(fā)公司（與A建筑公司股權(quán)關(guān)聯(lián)）以該樓盤(pán)所在地塊的土地使用權(quán)提供抵押擔(dān)保，并約定B開(kāi)發(fā)公司自愿將該土地及土地上現(xiàn)有及以后將有的所有地上建筑都一并抵押給銀行。《借款合同》《抵押合同》簽訂時(shí)，地塊剛剛修建到地面正負(fù)零的狀態(tài)。同月，幾方辦理土地使用權(quán)抵押登記。但因地上建筑剛開(kāi)始修建當(dāng)時(shí)未辦理在建工程抵押，此后因各種原因一直也未辦理在建工程抵押。

直至2017年，地上的一整棟建筑已修建完成，但工程竣工未進(jìn)行、土地證的大產(chǎn)權(quán)證未辦理。由于測(cè)繪完成，該棟樓實(shí)際可以分割為面積確定、界限明晰的120套房屋。

2018年，A建筑公司未按約還款，銀行獲得生效的執(zhí)行證書(shū)并申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，我們作為銀行代理方。執(zhí)行證書(shū)中，確認(rèn)了銀行對(duì)土地的抵押權(quán)及優(yōu)先受償權(quán)，但對(duì)地上建筑的他項(xiàng)權(quán)利未做分析認(rèn)定。在強(qiáng)制執(zhí)行中，執(zhí)行法院首輪查封了地上整棟建筑，裁定拍賣該在建工程。

然而，在執(zhí)行程序中，“怪事”頻現(xiàn)。首先是，出現(xiàn)甲、乙、丙、丁、戊等多名自然人主張其對(duì)120套房屋中編號(hào)為***的房屋享有所有權(quán)，主張他/她與B開(kāi)發(fā)公司簽訂了《商品房買賣合同》并實(shí)際支付了價(jià)款。但通過(guò)審理查明，法院均未支持甲、乙、丙、丁、戊等人的請(qǐng)求。此后，C裝飾公司到執(zhí)行法院提出異議，主張對(duì)B開(kāi)發(fā)公司享有4000萬(wàn)債權(quán)，依據(jù)的是XX法院出具的調(diào)解書(shū)。

同時(shí)，B開(kāi)發(fā)公司和C裝飾公司向法院申請(qǐng)B公司破產(chǎn)清算。

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“怪事”的背后，是債務(wù)人在利用破產(chǎn)程序意圖逃廢債

（一）我們分析，B開(kāi)發(fā)公司與C裝飾公司極有可能在串通虛增債務(wù)，并利用破產(chǎn)程序逃廢債

果然，通過(guò)調(diào)閱訴訟檔案，我們發(fā)現(xiàn)銀行在申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行后，C裝飾公司才向XX法院起訴B開(kāi)發(fā)公司，雙方均同意調(diào)解，并在沒(méi)有任何爭(zhēng)議的情況下，B開(kāi)發(fā)公司承認(rèn)C裝飾公司的全部訴請(qǐng)，從起訴到法院調(diào)解書(shū)出具一共歷時(shí)20天。通過(guò)工商檔案查詢，我們又發(fā)現(xiàn)C裝飾公司曾經(jīng)的一名大股東為A和B公司曾經(jīng)的法定代表人。

（二）B開(kāi)發(fā)公司如何利用破產(chǎn)程序逃廢債？

債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，將由債權(quán)人按照債權(quán)比例對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，而B(niǎo)開(kāi)發(fā)公司正是意圖利用C裝飾公司的虛假債權(quán)在破產(chǎn)程序中獲得分配，以實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、逃廢債的非法目的。具體路徑如下：

（三）債權(quán)人銀行的利益將受到何等損失？

銀行對(duì)土地的使用權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)無(wú)異議，但是對(duì)于地上在建工程由于沒(méi)有辦理抵押登記手續(xù)，債務(wù)人是否進(jìn)入破產(chǎn)程序，銀行的債權(quán)受償將有顯著不同。

如果B開(kāi)發(fā)公司未進(jìn)入破產(chǎn)程序，由于銀行對(duì)地上在建工程的首輪查封，就在建工程依法拍賣的價(jià)款，銀行是第一順位受償。如果B開(kāi)發(fā)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，銀行對(duì)在建工程的首輪查封將失去意義，只能與其他債權(quán)人按比例獲得分配，特別是又有明顯是關(guān)聯(lián)方制造出的C裝飾公司債權(quán)，將大幅度降低銀行的債權(quán)受償比例。

我們通過(guò)舉例來(lái)對(duì)比一下在兩種情形下，銀行債權(quán)清償?shù)牟罹啵?/p>

由上可知，如果不能阻止債務(wù)人B開(kāi)發(fā)公司利用破產(chǎn)程序逃廢債，債權(quán)人銀行的利益將受到極大損害。

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債權(quán)人銀行該如何破局？

B開(kāi)發(fā)公司欲通過(guò)上述路徑逃廢債，需具備兩個(gè)要件：一是虛增債務(wù)成功；二是債務(wù)人能夠進(jìn)入破產(chǎn)程序。因此，作為債權(quán)人的銀行，遇到本案中債務(wù)人意圖利用破產(chǎn)程序逃廢債的情形，可以考慮從采取以下法律手段予以“還擊”，最大限度保障自身債權(quán)。

（一）針對(duì)C裝飾公司對(duì)B開(kāi)發(fā)公司的債權(quán)，銀行作為利害關(guān)系人，可以通過(guò)再審程序（民事訴訟法第207條）、第三人撤銷之訴（民事訴訟法第59條、民事訴訟法解釋第290條、293條）推翻前者利用法院調(diào)解制度“騙取”的生效調(diào)解書(shū)，從而排除C裝飾公司參與分配的權(quán)利。

（二）向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的法院提出異議，證明B公司并沒(méi)有資不抵債，不符合破產(chǎn)清算的條件。證明材料主要從三個(gè)維度來(lái)組織：第一，通過(guò)明顯的市場(chǎng)價(jià)值或者聘請(qǐng)第三方公司出具評(píng)估報(bào)告，證明抵押土地及地上在建工程的現(xiàn)實(shí)價(jià)值完全足以覆蓋B公司的債務(wù)；第二，排除關(guān)聯(lián)方C裝飾公司虛構(gòu)的債權(quán)，進(jìn)一步減少B公司的債務(wù)金額，從另一側(cè)面證明其并非資不抵債；第三，搜集工商信息、疑似虛假訴訟的線索，向法院說(shuō)明B公司是意圖通過(guò)破產(chǎn)程序逃廢債務(wù)。

（三）如果未能阻止債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序，比如除開(kāi)C裝飾公司債權(quán)外，B開(kāi)發(fā)公司也確實(shí)資不抵債。那么在破產(chǎn)程序中，還可以采取以下措施：一是積極向管理人、法院反映和提供線索，要求管理人在審查C裝飾公司債權(quán)時(shí)，向法院提請(qǐng)?jiān)賹彙＞团e證和法院的采信方面，管理人更具有優(yōu)勢(shì)，因此能夠再審成功的幾率更大。并且債權(quán)人可以管理人不當(dāng)履職造成損失將負(fù)賠償責(zé)任為由，向其施加壓力。二是在管理人將債權(quán)表提交債權(quán)人會(huì)議核查時(shí)，向管理人提出異議，或者直接就該筆債權(quán)向法院提出債權(quán)異議之訴。

（四）對(duì)于A、B、C為達(dá)到非法目的而串通偽造證據(jù)、進(jìn)行虛假訴訟的惡劣行徑，銀行應(yīng)積極向公安機(jī)關(guān)報(bào)案、向檢察機(jī)關(guān)反映情況，打擊虛假訴訟行為。

在當(dāng)下經(jīng)濟(jì)形勢(shì)不佳的大環(huán)境下，債務(wù)人利用破產(chǎn)程序進(jìn)行逃廢債的情形較多發(fā)，并且具有隱蔽性的特點(diǎn)。銀行等金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人宜借助專業(yè)法律服務(wù)團(tuán)隊(duì)的力量，做好防范和妥善應(yīng)對(duì)，以保障自身權(quán)益。

（團(tuán)隊(duì)成員：柴佳、鄧舒丹、尹璐、胡俊）